企业全面法律风险管理的基本架构和逻辑

第一部分    导   读

    好的创意、好的团队、好的项目、好的市场、好的投资人、好的管理者、合适的时间、合适的地点、合适的方式……一个企业的成功,需要一百个理由。但是,一个企业的失败,只需要一个理由!这个理由可能就是法律风险。这种法律风险,可能体现在投资协议的一个漏洞条款上、股东会的一个错误决策上、一份不完善的尽职调查报告上、一个不合理的内部流程上、一份银行抵押担保上、一起生产安全事故上……企业如同一个人的身体,任何一个环节的机理失衡,都可能引发灾难性的后果。

    统计数据显示,欧美企业的平均寿命是40年,日本企业的平均寿命为30年,而中国企业的平均寿命只有7.3年,中国民营企业的平均寿命只有2.9年,中国每年约有100万家民营企业破产倒闭(上述统计还不包括一大堆小微型的企业、门店、作坊、商铺、夫妻店等)。从总体上划分,企业的法律风险责任主要有三大类,即刑事风险、行政风险和民事风险。在具体类型上,可能是合同法律风险、股权法律风险、财税法律风险、常识产权风险、人力资源风险、刑事法律风险等等。

第二部分    企业法律风险的表现形式

    一、企业设立中的法律风险

    狭义上的企业治理主要解决三个方面的问题:股东之间的权益平衡问题;整个企业经营权力的分配和制约问题;企业与高管之间的权利义务问题。

    常见的法律风险:

    股权结构不合理,导致企业在决策、管理、利益分配等方面矛盾重重,甚至导致企业僵局;股东权益分配不科学、不合理,导致股东之间矛盾重重,影响企业发展;股东承担管理责任时,没有处理好股东身份与管理人员身份的关系,导致权利义务的错位,影响企业发展。企业权力分配不科学、不明确、不规范,缺少制约和监督,导致决策上的盲目和错误。

    二、企业经营中的合同法律风险

    签订和履行合同是企业最重要的经营活动,企业几乎所的营业活动都是以合同的形式进行的。合同法律风险,是企业最常见的风险。

    常见的法律风险:

    合同主体不适格,导致权利义务难以落实,甚至合同无效;合同内容违法,或者不合法,导致权益得不到保障,合同目的不能实现;合同内容不全面,导致履行或者责任追究没有依据;合同用语不规范、不准确,容易产生歧义,导致无谓的纷争;遭受恶意欺诈,导致损失;合同履行中的问题,如货物(服务)质量问题,应收款问题,导致企业损失。

    三、企业发展中的并购法律风险

    企业并购涉及企业法、竞争法、税收法、常识产权法等法律法规,且操作复杂,对社会影响较大,潜在的法律风险较高。企业设立和变更过程中,有许多法律问题需要解决。不然,容易产生矛盾和纠纷,给企业和股东造成损失。

    常见的法律风险:

    股东(或发起人)协议问题;股东责任风险:企业股东不只是承担有限责任,有时候还会承担无限、连带责任;注册资本问题:虚报注册资本、抽逃注册资本;章程:被错当成填空题的至关重要的法律文件;一些重要环节:刻章、开户、支票申领中的法律风险;隐名股东法律风险;并购中的尽职调查与尽责披露问题。

    四、企业常识产权法律风险

    常识产权是蕴涵创造力和智慧结晶的成果,其客体是一种非物质形态的特殊财产,要求相关法律给予特别规定。多数企业没有意识到或没有关注常识产权的深入保护,从法律风险的解决成本看,避免他人制造侵权产品比事后索赔更为经济。

    常见的法律风险:

    如何处理企业名称与企业商标的关系;商标保护:注册商标保护的宽与窄;专利保护:不是申请了专利就一定得到保护的,专利申请得不到位,即便别人侵权,也没有办法;职务发明、职务作品问题,如果界定不清,容易引起纠纷;商业秘密保护:没有相关的制度和措施,法律上不认为是商业秘密,即使被侵犯,也无法维权;客户资料的保护与使用效率问题。

    五、企业人力资源管理法律风险

    在我国,与人力资源有关的主要是《劳动法》、《劳动合同法》和国务院制定的相关行政法规及部门规章。在企业人力资源管理过程各个环节中,从招聘开始,面试、录用、使用、签订劳动合同、员工的待遇问题直至员工离职这一系列流程中,都有相关的劳动法律法规的约束,企业的任何不遵守法律的行为都有可能给企业带来劳动纠纷,都有可能给企业造成不良影响。

    常见的法律风险:

    合同签订(续签)、履行、变更中的法律问题;企业没有科学的劳动合同期限筹划,合同期限过长,增加企业解约成本,过短,又面临签订无固定期限合同的压力;企业没有科学的工资结构筹划,工资结构单一,大幅增加人力成本。

    六、企业内部控制法律风险

    内部控制的范畴很宽泛,舞弊控制是其重要内容。

    常见的法律风险:

    因管理不当、不力导致资产流失;员工的职务行为(故意或者过失)给他人造成损害,或者以企业的名义实施法律行为,企业不得不承担责任;企业收入被截留、侵吞;员工利用企业资源做私单,损害企业利益;采购过程中的猫腻,导致采购成本居高不下;内部权力寻租;商业贿赂问题。

    七、企业重大决策风险

    现实生活中,企业在进行重大决策时,考虑的最多的是经济效益问题。围绕经济效益问题,会考虑到资金问题、原料问题、人力问题、技术问题、营销问题等等。但是往往忽略法律风险问题。而对企业造成致命损伤的,往往是法律问题,或者是法律相关的问题。因此企业在进行重大决策时,应当进行必要的法律风险分析评估,并提出防控预案。

    常见的法律风险:

    新项目立项:项目所处的宏观政策法律环境分析、项目本身的合法性、项目实施过程中的主要法律风险预估;对外融资:融资方式的合法性、融资过程法律风险预估、融资相关刑事法律风险防控、融资相关协议;对外担保:担保主体资格审查、担保形式、担保责任风险评估、反担保的落实、各种登记手续的办理;对外投资:投资形式、相关登记、投资权益保障、退出方式。

    八、企业的刑事法律风险

    一般的企业家在进监狱之前,基于各种关系、活动能力,都轻信能够避免,可是看看那些已经进监狱的、曾经叱咤一时的人,他们当初对自己的免疫力谁不是自信满满?在刑事责任方面,企业家绝不能掉以轻心。

    常见的法律风险:

    刑事责任风险防范意识极差,甚至有些肆无忌惮;对行为的性质认识严重不足,法律明文规定为犯罪的行为,在一些企业中大行其道,此举无疑是将整个企业乃至身家性命搭在风口浪尖;凡事依靠关系,可是关系不见得可靠。有时正是某些关系把人引入了犯罪的深渊。有些关系正是犯罪案发的导火索;规避刑事风险,不是简单的“不为”。有些行为,只要进行合理的转化和预防,就不再是犯罪行为。

    九、其他法律风险

    宏观政策法律环境变化给企业带来的风险;民营企业传承:民营企业家的股权、财产和权力的传承问题,处理不当,会给企业带来无穷无尽的灾难;企业安保问题:内部隐患、外部侵权;不正当竞争法律风险;产品责任法律风险;消费者权益法律风险;税收法律风险;特许经营法律风险;企业家婚姻家庭问题影响企业经营管理。

第三部分    企业如何防范法律风险

    一、强化企业领导人和员工的法律风险意识

    相当部分企业领导人的法律风险意识仍然滞后,在决策时往往忽视或者轻视了法律风险的存在,更注重于速度和效率,结果是不但达不到决策的预期目标,而且造成不必要的损失,甚至给企业生产经营带来严重危害,导致企业走向衰落、倒闭。企业员工由于工作岗位的不同,发生的法律风险原因和结果也不尽相同。因此,对不同工作岗位的员工,必须有针对性地培养不同的法律风险意识。

    二、建立和完善企业规章制度

    建立和完善企业规章制度,是有效防范企业法律风险的重要内容。企业必须根据自身参与市场竞争的内外部环境,对涉及法律风险的重要事项,以企业规章制度的形式对事前预防、事中控制和事后补救作出明确规定。

    三、保证企业法律事务工作人员履行相应的工作职责

    虽然每个企业都不可能按照或者参照《企业法律顾问管理办法》《国有企业法律顾问管理办法》建立起健全的法律事务工作机构,但是必须要拥有高素质的从事企业法律事务的工作人员,并保证其履行相应的工作职责。保证企业法律事务工作人员履行相应的工作职责是有效防范企业法律风险的重要保证。

    四、加强企业内部监督与考核

    企业内部监督与考核,同企业生产经营密切机关,也是建立企业法律风险防范机制的关键环节。只有加强企业内部监督与考核,切实做到事前预防、事中控制和事后监督,才能有效防范企业法律风险。

第四部分    企业法律风险防范体系的建立

    法律风险防范体系的建立是指企业根据法律风险的特性,建立起行之有效的避免承担经济损失或者其他风险的制度、流程、表格和文本。法律风险防范体系是管理学与法学有机结合的跨学科的研究成果,旨在提高中小企业管理的规范化水平,明确责权利,注重效率和创新。

    一、企业法律风险防范体系建立的主要思想

    ①规范化:建立制度,理顺流程。制度是企业的基本行为规范,企业的一切人和事都要在制度下进行活动;流程是企业实现目标必须遵循的过程方法,要讲时间效率,还要讲投入产出。

    ②个性化:与企业实际紧密结合,具有本行业、本企业的鲜明特点。不同的行业,不同的企业,除基本制度、基本流程、基本体例以外,可以具有不同的文件组合,不同的文件内容。

    ③合同化:将合同引入企业内部管理,上下级之间、上下位部门之间以合同的形式协商、确定相互间的权利义务关系。相对于制度化而言,合同化更明确,更人性化,更易接受和实行。

    二、企业法律风险防范体系的体例和模块

    企业法律风险防范体系的体例由制度、流程、表单、文本组成,形成一个相互联系的统一整体。企业法律风险防范体系包含一下几大模块:

    一是企业设立模块,内容包括企业设立、企业变更和法人治理;

    二是投资管理模块,内容包括股权管理、投资收益管理、股份转让和股票上市;

    三是行政管理模块,内容包括文件档案管理、对外关系协调、办公设备设施和后勤管理;

    四是人力资源管理模块,内容包括人员、薪资、考核和培训管理;

    五是财务管理模块,内容包括资产负债、资金往来、账目和报表管理等。

    三、企业法律风险防范体系的建立方法

    建立企业法律风险防范体系,离不开专家的作用,而这个专家既要精通法律,又要精通企业管理。这样的专家,只能到律师中去寻找,因为只有以企业为主要服务对象的律师,才能满足这样的要求。由此可见,建立企业法律风险防范体系的基本方法,不外两种:一是专家引导,企业自行建立和运行;二是专家建立,并引导企业运行。

第五部分    总结

    综述,企业的法律风险防范体系是以防范企业法律风险为基本目标的经营管理系统,无论是起因于违法行为、自甘冒险行为的法律风险,还是起因于法律的不确定性、法律环境的不完善性以及法律监控活动的不规范性的法律风险;无论是属于外部环境的法律风险,还是属于企业内部的法律风险,都会因企业内外资源状况的变化而变化,因此必须不断调整企业的制度、流程、表单和文本,即企业法律风险防范体系,以适应和满足企业所面临的新的形势。企业法律风险防范体系的完善也必须制度化,动态化,并实行目标管理,唯有如此,企业才能健康、有序、可持续地发展,才能做大、做强、做久!(来源:风险管理师)

 

2019年12月13日 13:42

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